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正是基于这个理由,人们通常会认为法律的功能即在于对自由提供担保[1]180。
根据《证券交易法》第6节和第15A节,证券交易所和证券协会有权驱逐、暂停不符合公正和公平的交易原则的行为。二是从投资者看,大多数ICO拥有不同目的投资者,投资金额也从小到大不等,但大多是基于互联网对公众开放的公共投资者,而往往在ICO之前,项目代币可预售给私人投资者团体。
(4)推崇区块链应用的技术用户。《证券交易法》第15A条授权全国证券协会对其成员拥有类似的规则制定权。关键词:数字货币 监管 治理 引言 随着网络信息技术的迅速发展,经济、社会以及个人生活的方方面面都不可逆转地呈现出数字化的内嵌式变革。1.美国:联邦层面的多头管制 首先,从联邦层面看,不同的监管机构看法迥异。(一)从政府监管到共同治理 在金融严格监管——放松监管——再监管的循环过程中,各国都在不断寻求最佳政府监管的理念和方式。
3. 其他法域:多样化的规制立场 有的国家禁止使用数字货币进行任何交易,如孟加拉国。监管机构对于数字货币的定性决定了交易对象的属性,而不同监管机构看法各异,无疑会增强交易监管规则的内在冲突,增加不确定性。与此同此,有关数字货币的顶层设计也受到中央的高度重视,成为下一步立法的重要内容。
目前,国际组织仍在努力协力治理这一快速发展的新领域。三、数字货币规制的模式变革:从监管到治理 数字货币规制不只内含隐私保护和网络安全等基本内容,还应关注其可能对投资者和整个金融市场产生的影响,从而使其像其他金融产品一样受到监管。纵观数字货币规制的全球格局,虽然各国在数字货币ICO和交易所监管思路及其最新发展各不相同,但都是在促进金融创新与防范风险之间寻求最优平衡。随后,数字货币的全球风险不断凸显,在FSB的牵头下,各国际组织纷纷加入治理合作的行列。
简言之,传统政府监管基于监管形式的正式性、手段的强制性以及程序的严格性,始终围绕控制被监管者行为展开。故在2017年10月,CFTC根据SEC在其金融科技工作小组(即LabCFTC)发布的指导意见,做出澄清,认为SEC的分析和CFTC关于虚拟货币是商品、虚拟代币可能是商品或衍生品合约的决定之间无矛盾,这取决于特定的事实和情况。
科技的进步和数字货币的出现,更意味着有必要开展有效的全球合作,并运用软法和硬法协同实现这种合作。数字化不仅仅是一种信息技术方式的进步,更构成了经济社会的一种结构性变迁:个人生活成为一种数字化生存,传统经济演变为数字经济,传统社会转化为数字社会。(2)不信任政府的经济悲观主义者。从长远看,从监管到治理的思维转变,具体可解分为从链下管制走向链上治理与链下治理相结合,从政府直接监管走向第三方护卫的间接治理,从国家规制走向超国家规范的规制治理: 1. 从链下管制走向链上——链下全域治理 对区块链技术链上治理的浓厚兴趣不仅来自项目设计者和技术应用者,也来自传统的监管机构和经济利益相关者。
有的国家是为了实现无现金社会或普惠金融,如瑞典央行电子克朗测试的e-krona项目和塞内加尔普惠金融试验。在有的国家,为私人数字货币的发行和交易活动创建特定的许可证,例如英国的私人数字货币交易场所需要向金融市场行为监管局(FCA)注册,目前只有一些加密行业企业才可能获得电子许可证。如果平台或系统通过了《证券交易法》第3b-16(a)条规定的功能测试,则该平台或系统必须根据《证券交易法》第6条注册为国家证券交易所。一、数字货币的两大发展方向:公权力与私权力之竞争 (一)技术驱动下私人数字货币的自发秩序 一般而言,私人数字货币的概念,是指分布式的、开源的、基于数学的、分散的受加密保护的可兑换虚拟货币。
虽然许多矿商和区块链投资者和公司都在这两个国家,但两国监管机构都决定禁止ICO。随之而来的一系列问题是:如何对其监管以有效保护持有者或投资者的权益?各国是采取一致行动进行监管?还是在从绝对禁止到放任自由发行的光谱中任意选择适合自己的监管方式?传统监管手段是否对数字货币行之有效?不论如何,值得注意的是,私人数字货币的全球去中心化的口号和无政府主义的主张,更像一个叫醒电话,唤醒中央银行重视法币价值稳定,唤醒中央银行不能忽视数字货币这一难以回避的技术浪潮,唤醒中央银行应重视央行货币与数字技术的融合创新…… (二)国家规制下法定数字货币的公权扩张 根据国际清算银行支付和市场基础设施委员会(CPMI)的界定,法定数字货币具有四个属性:一是发行人为中央银行,二是货币形态数字化,三是可获取性较为广泛。
与前述国家实践相对照的是,中国和韩国走了一条完全不同的道路。而其他一些私人数字货币则代表某种权利,功能上更接近于金融产品,从而纳入基础性的金融监管体系之中,包括系统考虑了解你的客户规则体系并完善反洗钱和反恐怖融资立法、保护投资者或消费者权益、保障个别金融机构和整个金融体系的稳定性、以及完善反逃税税收制度等。
许多奇,复旦大学法学院教授,上海高级金融学院兼聘教授,教育部青年长江学者 本文原载于《法律科学(西北政法大学学报)》2021年第02期。为了保护个人隐私,区块链采用了各种匿名化技术,如混币技术可将多笔交易进行混淆后输出,从而很难判断交易输出的数字货币来源,一定程度上影响了数字货币的可追踪性。需要指出的是,私人数字货币的法律性质与其具体交易密切相关,证券、财产、货币等性质不可一概而论。(二)各国私人数字货币交易场所风险规制比较 投资者在ICO市场上的活跃,刺激了二级市场交易的指数增长。它不受任何司法管辖区的发行或担保,仅在数字货币用户社区内达成协议,才能履行上述功能。在网络竞争空间里,声誉是参与者的名片,综合反映其行为、能力、品格等各方面的信息,在透明度较高的公开市场上,各参与主体都会综合考虑眼前利益和长期利益的平衡,守住诚信义务。
为了防止针对虚拟货币过于严格的监管,欧洲议会(EP)决定于2016年5月采取不干涉的方法,要求欧共体创建一个立法者专家工作组,致力于构建以专业知识为底层技术的数字货币,进一步研究和监控私人数字货币。技术治理方式并非万能的,在解决问题的同时,可能又产生新的风险。
但另一方面,由于没有政府信用背书,也缺乏大型机构担保或其他有形资产强有力支持,私人数字货币往往容易陷入严重信任危机,密码费率波动大且容易被网络不法分子滥用。缺乏充分的信息披露或锁定期等保障措施时,不仅预售本身令人颇为担忧,同时也容易导致各种炒高抛低投机行为。
以及(3)反洗钱和反恐的要求。另一方面,不同法域对数字货币的性质认定各不相同。
EBA邀请欧盟立法者和监管者在短期内立即采取措施,特别是需要申报的私人数字货币市场参与者,如私人数字货币交换平台和保管的钱包提供者等义务实体,必须遵守欧盟反洗钱指令。某些国家尝试针对数字货币制定专门的监管规则,而鉴于加密数字经济与传统金融存在千丝万缕的联系,很难在交汇处将两者截然区分开来,更为广泛的趋势为,要求数字钱包和加密资产交易大致遵循相同了解你的客户和适用于其他金融机构的反洗钱规则,并根据不同的场景进行针对性治理。摘要:全球数字货币正沿着两个方向飞速发展,技术驱动下私人数字货币的自发秩序仍在不断生长,而国家规制下法定数字货币的公权扩张也日趋明显。在瑞士,获得金融市场监管局(FINMA)颁发的许可证后,采用私人数字货币交易所的注册流程,可确保私人数字货币交易场所良好的运营环境。
对此,首先必须强化交易场所看门人的职责,防止欺诈者做出比优质发行者同样甚至更好的承诺,导致未经培育的投资者在无法辨别优劣的环境中做出逆向选择,并防止好的数据资产服务者退出市场。2. 欧盟:推动成员国监管趋同 2013年12月,欧洲银行管理局(EBA)发表了一份声明,并于2014年1月向欧盟机构和国家监管机构发表了意见,呼吁对私人数字货币进行全面的长期监管。
又可通过政府更为灵活的治理手段,制定必要的准入标准和强制性信息披露规则,降低事中和事后的执行成本。ICO发行人必须获得AMF允许后才能进行附条件的代币销售。
一是通过合同或协议关系履行看门人职责。(4)从他人的努力中获得重大利益。
可见,链上治理的优势在于,区块链技术可在迅速发展的同时进行必要的技术改进,通过相对低成本的参与机制,建立去中心化有效的决策机制,有利于形成公平性的治理方式。金融稳定委员会建议G20继续审查监管方法及其潜在差距方面的相关议题,包括是否需要更多层面的国际协调。而链下治理则既可在事前提供通用契约,使得各方参与人契约谈判更集中于相对特殊问题的解决,省去事前谈判和签约成本。金融属于典型的严监管领域,监管俘获、监管空隙、监管竞次、监管套利等一系列监管失灵现象长期存在。
毫无疑问,数字货币的法律框架和治理路径问题,既有理论探索意义,也有重要现实意义。随着私人数字货币交易市场生态的迅速扩张,投资者人数众多且牵涉利益重大,监管的不确定性容易导致监管困境。
作为新型数字化经济社会基础架构的数字货币也应运而生,蓬勃发展。链上和链下治理相结合,将改进交易效率,降低行业风险,有助于构建一个健康的数字资产交易生态体系。
以私人数字货币为例,全球总市值在2018年1月曾高达近8,000亿美元,数字货币的交易所多达327个。(二)实现数字货币治理的三条路径 数字货币推动着数字经济和无国界经济发展。
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